Зразок клопотання про витребування доказів з в/ч через апеляцію за ч. 3 ст. 172-20 КУпАП
до Чернігівського апеляційного суду
Особа, що подає скаргу:
(Особа, яка притягнена до відповідальності):
Адвокат Майоров Василь Олександрович
тел.: 063-595-87-10
Клопотання про витребування
22.01.2025р. Куликівським районний суд Чернігівської області була винесена постанова, якою було притягнено _______ до адміністративної відповідальності за ч. 3 ст. 172-20 КУпАП та накладено стягнення у виді штрафу в розмірі 17 000,00 грн.
Беручи за основу ст.7. "Кодекс України про адміністративні правопорушення" (далі КУпАП) в редакції від 19.12.2024 забезпечення законності при застосуванні заходів впливу за адміністративні правопорушення, має бути пріоритетом для всіх учасників адміністративного процесу і порушення вимог ст.7. "Кодекс України про адміністративні правопорушення" є підставою вважати:
1. Дії та вимоги командира військової частини _____ та уповноважених посадових осіб військової частини _____ є незаконними та безпідставними, а саме:
- протокол був складений з порушенням усіх можливих вимог та норм "Кодексу України про адміністративні правопорушення", "Інструкція зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення" затвердженої Наказом Міністерства оборони України від
23 жовтня 2021 року № 329 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України
14 грудня 2021р. № 1622/37244 – є неправомірним;
- вимоги та дії уповноважених посадових осіб військової частини _____, щодо доставлення до медичного закладу та проходження медичного огляду підполковником _____на стан алкогольного сп’яніння є незаконні та безпідставні, вчинені особами які не мають жодного відношення до даного адміністративно правового процесу.
2. Враховуючи вище викладені в п.1 порушення вчинені:
командиром військової частини _____ та щодо складання адміністративного протоколу за фактом перебування на території військової частини _____ з явними ознаками алкогольного сп’яніння підполковника _____
уповноваженими посадовими особами військової частини _____ щодо доставлення до медичного закладу (закладу охорони здоров’я) та проходження медичного огляду підполковником _____,
відмова від виконання незаконних вимог уповноваженої посадової особи військової частини щодо проходження медичного огляду на стан алкогольного сп’яніння, підполковника _____є абсолютно законна і обоснована та не містить ознак адміністративного правопорушення.
Порушення вимог ст.251. «Докази» в якій визначено;
"Доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, поясненнями особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, потерпілих, свідків, висновком експерта, речовими доказами, показаннями технічних приладів та технічних засобів, що мають функції фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками, а також працюючими в автоматичному режимі, чи засобів фото- і кінозйомки, відеозапису, у тому числі тими, що використовуються особою, яка притягається до адміністративної відповідальності, або свідками.
Обов’язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу. "
Так як командир військової частини має право особисто скласти протокол про адміністративні правопорушення на своїх підлеглих то у відповідності до п.2 ст.251 він особисто має зібрати всі докази які встановлюють наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність особи в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Фактично ТВО командира військової частини _____ майор _____самоусунувся від наданих на нього обов’язків (повноважень) при складанні протоколу про адміністративні правопорушення, а саме:
- пояснення які були додані до протоколу про адміністративні правопорушення були відібрані ТВО офіцера групи психологічного супроводу та відновлення старшим лейтенантом _____, який по факту до даного адміністративного процесу жодного відношення не має і відбирати пояснення не має права.
Цим самим відповідно ст.252 КУпАП. "Оцінка доказів" ТВО командира військової частини _____ майор _____не міг всебічно, в повному обсязі і об’єктивному дослідити всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю, так як особисто не відбирав пояснення у свідків.
Також грубим порушення п.1 ст.251 при складанні протоколу про адміністративні правопорушення ТВО командира військової частини _____ майором _____ є те що, поясненнями підполковника _____, особи яка притягається до адміністративної відповідальності, не були взагалі відібрані.
Складання протокол про адміністративні правопорушення без особи яка притягається до адміністративної відповідальності, підполковника _____суперечить ст.248. Розгляд справи про адміністративне правопорушення на засадах рівності громадян. «Розгляд справи про адміністративне правопорушення здійснюється на засадах рівності перед законом і органом (посадовою особою), який розглядає справу, всіх громадян незалежно від раси, кольору шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, статі, етнічного та соціального походження, майнового стану, місця проживання, мови та інших обставин.» що також є не зовсім зрозуміло і не роз’яснене посадовою особою що склада протокол про адміністративне правопорушення, ТВО командира військової частини _____ майором _____.
п.14 Ст.255. "Особи, які мають право складати протоколи про адміністративні правопорушення» передбачає що, складання протоколу про адміністративні правопорушення за статтями 172-10 - 172-20 під час дії воєнного стану має право командири (начальники) військових частин (установ, закладів) або командири підрозділів, які уповноважені на те командирами (начальниками) військових частин установ, закладів. так як підполковник _____є командиром 2 інженерного взводу 3 інженерної роти військової частини _____ то його командир підрозділу командир 3 інженерної роти військової частини _____ капітан _____тому головний сержант 3 інженерної роти штаб-_____не може бути уповноваженою особою і не має права доставити підполковника _____до закладу охорони здоров’я та вимагати від нього пройти медичний огляд на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп’яніння до закладу охорони здоров’я. Також головний сержант 3 інженерної роти штаб-сержант _____має нижчу штатно-посадову категорію і відповідно нижче військове звання ніж у підполковника _____, командиром 2 інженерного взводу 3 інженерної роти військової частини _____.
Також в матеріалах справи відсутній рапорт за фактом перебування на території військової частини підполковника _____з явними ознаками алкогольного сп’яніння, командира підрозділу командир 3 інженерної роти військової частини _____ капітана _____та його пояснення. Тільки командир підрозділу в якому проходить службу військовослужбовець може об’єктивно оцінити його службову діяльність та дати оцінку його діям.
З пояснень штаб-сержант _____і старшого лейтенант _____було з’ясовано факт перебування на території військової частини підполковника _____ з явними ознаками алкогольного сп’яніння, хоча документального підтвердження тобто їх письмових рапортів на ім'я командира військової частини _____ по даному факту відсутні, що суперечить "Інструкції з порядку надання доповідей та донесень у Збройних Силах України», та дає привід сумніватися правдивості їх свідчень.
Відповідно до ст.280 КУпАП орган (посадова особа) при розгляді справи про адміністративне правопорушення зобов`язаний з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують і обтяжують відповідальність, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.
Як зазначено в ст.252 КпАП орган (посадова особа) оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному дослідженні всіх обставин справив їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю.
Був направлений запит до в/ч, але відповідь не отримали. Докази направлення є в справі. Вказані докази є важливі для справи.
ПРОШУ:
2. Витребувати з військової частини військової частини _____ наступну інформацію:
1. Відповідно до п.10 "Порядоку направлення військовозобов’язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил для огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп’яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, та проведення такого огляду" затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12 січня 2024 р. № 32, копію (витяг) з наказу командира військової частини _____ де визначено ,що головний сержант 3 інженерної роти штаб-сержант _____є уповноваженою особою і має право доставити підполковника _____на медичний огляд на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп’яніння до закладу охорони здоров’я.
2. Відповідно ч ІІ, п. 1,абзац 3 "ІнструкціЇ зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення" зареєстровано в Міністерстві юстиції України 14 грудня 2021р. № 1622/37244,другий примірник протоколу про військове адміністративне правопорушення підполковника _____за фактом перебування на території військової частини з явними ознаками алкогольного сп’яніння. Який нібито я відмовився отримувати підполковник _____. Оформлений у відповідності до статті 38 КУпА
3. Відповідно ч ІІІ, п. "Інструкції зі складання протоколів та оформлення матеріалів про військові адміністративні правопорушення" зареєстровано в Міністерстві юстиції України 14 грудня 2021р. № 1622/37244, копії сторінок «Журналу обліку протоколів про військові адміністративні правопорушення» де зареєстрований даний протокол та реєстраційний номер журнала згідно номенклатури справ та журналів.
4. Копію номенклатури справ та журналів де передбачено «Журналу обліку протоколів про військові адміністративні правопорушення» на 2024 рік.
5. Копію акту медичного огляду підполковника _____ на стан алкогольного сп’яніння від 07.11.24 №126 про який зазначено в медичному висновку та передбаченого п.7, 10 "Порядку направлення військовозобов’язаних та резервістів під час проходження зборів, а також військовослужбовців Збройних Сил для огляду на стан алкогольного, наркотичного чи іншого сп’яніння або щодо перебування під впливом лікарських препаратів, що знижують їх увагу та швидкість реакції, та проведення такого огляду" затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12 січня 2024 р. № 32.
2. Справу просимо відкласти на іншу дату.
Представник Майоров В.О. __________ 19.03.2025