МЕСЕНДЖЕРИ як докази в суді: судова практикf 2024
15/03/2023 року Верховний Суд у справі 916/3027/21 розглянув справу та дав відповіді на такі питання:
• Чи можуть докази (скріни) у вигляді електронного листування через («Skype», «Telegram», «Viber», «WhatsApp» та інші) у сукупності з іншими доказами служити свідченням поставки товару відповідно до договору?
• Чи можна вважати допустимим та належним доказом у суді висновок експертизи електронного доказу, на якому наявна переписка через месенджери («Skype», «Telegram», «Viber», «WhatsApp» та інші).
СУДОВІ СПРАВИ, ЯКІ МИ ВИГРАЛИ - ПЕРЕХОДЬТЕ ЗА ПОСИЛАННЯМ
Ці висновки мають впливове значення, оскільки ставлять крапку у відповідних питаннях.
Зазвичай переписку в месенджерах можна виявити шляхом перегляду телефону (комп'ютера) або за допомогою спеціальних комплексів, які допомагають виявити приховане та навіть видалене листування. Припустимо, що такий програмно-апаратний комплекс належним чином сертифіковано та використовується на законних підставах. Отже, листування в месенджерах (або факсокопія) фактично існує.
Але чи можливо підробити таку переписку? На жаль, так. Якщо, наприклад, месенджер встановлюється через смс-повідомлення (без двофакторної ідентифікації), то можливі такі шляхи (які легко можуть використати правоохоронці):
• Абонент може бути підставлений на прослуховування, і необхідне смс-повідомлення, що надійшло абоненту, може бути також бачене тим, хто прослуховує телефон.
• Через зв'язки в телефонній компанії може бути отримано клон сім-карти.
• При доступі до сім-карти чи телефона (наприклад, якщо людина вийшла з кімнати), можна отримати необхідне смс-повідомлення.
• Встановлення месенджера можливе через хакерську атаку.
Щодо експертних висновків, тут, на жаль, існує велике питання. Я відхиляюсь від того, що експертиза - це лише думка експерта і нічого більше. Також відхиляюсь від того, що експерт користується лише наявними методиками. Існує безліч випадків, коли експерт не може навіть теоретично відповісти на питання. Як експерт може встановити, наприклад, зловмисні дії самого провайдера месенджера? Тобто, у скороченні думки, експерт може лише встановити, що не було підробки визначеним способом, а не загалом!
Отже, єдиний вихід, щоб бути впевненим у достовірності листування - це належним чином сертифікований месенджер. Все інше - факсокопія!
Трохи з точки зору права. Наприклад, звернемося до КПК України.
Згідно з ч. 1 ст. 94 КПК України: "Слідчий, прокурор, слідчий суддя, суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінюють кожний доказ з точки зору належності, допустимості, ДОСТОВІРНОСТІ, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв'язку для прийняття відповідного процесуального рішення". Якщо суд не може оцінити доказ на достовірність, і навіть експерт не може остаточно визначити достовірність доказу, то при наявності сумнівів він має визнаватися недостовірним. Аналогічні норми є зрозумілими і в інших галузях права.
Тому, на мою думку, виходячи з неможливості остаточно встановити достовірність листування в загальнодоступних месенджерах, навіть з урахуванням допомоги експертів, таке листування (як і факсокопії) НЕ може служити доказами факту поставки товару. НЕ може бути належним та допустимим доказом у судовому процесі висновок судової експертизи комп'ютерної техніки та програмних продуктів, проведеної над оригіналом електронного доказу, на якому міститься листування за допомогою месенджерів («Skype», «Telegram», «Viber», «WhatsApp» тощо).